中医界应该关注并讨论：北京永安堂与张喜医疗损害责任纠纷一案

仁海中西医

               北京永安堂医药连锁有限责任公司与张喜医疗损害责任纠纷二审民事判决书   

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北京市第二中级人民法院

民 事 判 决 书

（2014）二中民终字第11726号

上诉人（原审被告）北京永安堂医药连锁有限责任公司，住所地北京市东城区东四南大街118号。

法定代表人杨静森，董事长。

委托代理人樊涛，北京市东方恒信律师事务所律师。

委托代理人陈鹏，北京市东方恒信律师事务所实习律师。

被上诉人（原审原告）张喜，男，1970年5月7日出生。

委托代理人卓小勤，男，1956年6月8日出生。

上诉人北京永安堂医药连锁有限责任公司（以下简称永安堂医药公司）因医疗损害责任纠纷一案，不服北京市东城区人民法院（2012）东民初字第09304号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人永安堂医药公司之委托代理人樊涛、陈鹏，被上诉人张喜及其委托代理人卓小勤到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。

2012年7月，张喜起诉至原审法院称：2011年10月25日，我因胸闷气短浑身乏力，前往永安堂医药公司王府井中医诊所进行治疗，经诊断为“肝血虚、胸痹、心肾不交”，并开具了一个7日处方，内含具有肾毒性的药物半夏40g。2011年11月1日，我再次前往永安堂医药公司就医，经诊断为“气虚气滞、胸闷气短、动则加重”，并另开具一个3日处方，嘱“如效不显及时去医院就医”。2011年11月4日，我亲属持第2个处方在永安堂医药公司再次购买3日汤药并服用，服用后我症状加重，于是停药。2011年11月15日，我因胸闷急诊入北京协和医院，行全血细胞分析、肾功能、心脏3项检查，检验结果显示肌酐远远超出参考范围、血红蛋白远远低于参考范围。后我先后就诊于多家医院，最终诊断为尿毒症。我认为永安堂医药公司违反诊疗常规，在未认真鉴别诊断的情况下，将我的病情误诊为“肝血虚、胸痹、心肾不交”和“气虚气滞、胸闷气短、动则加重”。同时，永安堂医药公司在明知药方中夏枯草、生赭石等药物具有肾毒性的情况下，不仅未进行充分告知说明，而且在未进行肾脏功能检测的前提下，超剂量用药。永安堂医药公司上述一系列过错行为直接导致我肾损伤，造成尿毒症的不良后果。故现诉至法院，请求判令永安堂医药公司赔偿我医疗费（截至2014年8月）461335.35元、误工费281219.28元、护理费36200元、交通费26267.45元、住院伙食补助费9050元、残疾赔偿金564494元、后续治疗费（按20年计算）3770860.1元（其中包含后续治疗所需交通费171627.7元）、营养费（按20年计算）967283.38元、被抚养人生活费220710元、鉴定费4950元、复印费11元及精神损害抚慰金100000元。

永安堂医药公司辩称：张喜到我公司王府井中医诊所就医，初诊自诉胸闷、胸背痛、气短、乏力、失眠、便结。我公司王府井中医诊所张炜医生诊断为：张喜心脏和肾都有问题，但目前心脏状况更为严重。无论心衰或心梗，随时可以危及其生命，必须重视。此诊断正确无误。张喜存在多种病症，本着中医急则治其标，缓则治其本的原则，我公司对张喜当时情况进行了紧急治疗，并在二诊时强调要去医院治疗，因此我公司在主观、客观上均无任何过错。慢性肾小球肾炎、尿毒症的演化需要较长时间，并非单一因素且能在短短20天造成，即便是药物造成肾炎也应该是急性肾炎。本案鉴定结论是不排除因果关系，但是并没有明确认定具有因果关系。另，张喜的诉讼请求没有法律依据。综上，我公司不同意张喜的诉讼请求。

原审法院经审理认为：患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。关于因果关系，北京博大司法鉴定所作出的鉴定意见为：永安堂医药公司王府井中医诊所对张喜的医疗行为存在过失，其与张喜的损害后果间因果关系不能排除。后，该鉴定机构在复函及鉴定人出庭接受质询时发表的意见为：永安堂医药公司的医疗行为存在过失，其与张喜的损害后果间有因果关系。另，庭审中永安堂医药公司向法院提交的证据三（即北京大学首钢医院中医科退休中医孙正和、中医葛延春、中医王哲英书写的对药方的评价）属证人证言，由于三位证人均×出庭作证，故法院对该证据不予采信。关于永安堂医药公司向法院提交的证据一及证据二，均不能直接且充分的证明其医疗行为与张喜损害后果之间不存在因果关系。故，法院认定永安堂医药公司的医疗行为与张喜的损害后果之间有因果关系。关于参与度，由于无就诊前张喜肾功能情况的数据，故鉴定机构无法判断具体参与度。永安堂医药公司在对张喜进行诊疗时亦未对其肾功能情况进行具体明确的检查。庭审中，永安堂医药公司抗辩称尿毒症的演化需要一个较长时间，并非单一因素且在短短20天造成，但未能举出充分证据予以证明，故应承担举证不能的不利后果，即永安堂医药公司应对张喜的损害后果承担100%的赔偿责任。对于张喜的各项诉讼请求法院逐一进行论述：1、医疗费。医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据予以确定。法院根据张喜提交的票据（票据日期截至2014年8月）逐一进行核算，其中第1至第7项医疗费共计307297.44元，由于上述费用有门诊病历、住院病历、诊断证明、医疗费收据等予以证明，故对该部分医疗费用予以支持；关于第8、9项医疗费用，由于张喜未提交处方、门诊病历、诊断证明等相关就诊记录，故法院对该医疗费用不予确认；关于第10项医疗费用，由于该项医疗费用系张喜间接损失，对此法院将在精神损害抚慰金中予以考虑，但张喜坚持在医疗费一项中予以主张，于法无据，法院不予支持。2、误工费。永安堂医药公司对张喜提交的关于误工费的证据的真实性均不予认可，但其未提供反证予以证明，故法院对永安堂医药公司的抗辩不予采信。张喜虽未提交证据直接证明北京楼外轩日用百货店系其所有、经营，但其提交的证据已经可以形成一个完整的证据链，证明北京楼外轩日用百货店系张喜之妻与他人合伙，张喜与其妻子共同经营。张喜于2012年1月18日出院时，石家庄肾病医院即为张喜出具医嘱，建议病休。另，结合张喜提交的合作协议等，其主张自2012年11月1日至定残前1日（共计504天）期间存在误工损失，有充分的事实依据，对此法院予以确认。综上，关于误工费，张喜的诉讼请求有充分的事实和法律依据，法院将根据医嘱、烟草行业零售利润率、北京楼外轩日用百货店进货量、误工期限、实际经营情况、经营人数、利润等酌情确定误工费具体数额为100254元。3、护理费。经鉴定，张喜目前尚不构成护理依赖，且其亦未提交相关护理医嘱，故对于护理费，张喜的诉讼请求缺乏充分依据，法院对此不予支持。4、交通费。本案中，张喜为治疗肾病自2011年11月至2014年8月，曾前往北京协和医院、石家庄肾病医院、北京大学人民医院、京东誉美中西医结合肾病医院、卫生部北京医院、首都医科大学附属北京朝阳医院、中国人民解放军空军航空医学研究所附属医院、煤炭总医院等多家医院就医，且其自2013年6月起至今每周均在中国人民解放军空军航空医学研究所附属医院进行规律透析。虽张喜仅提交了部分出租汽车专用发票，但考虑到张喜的实际就医情况，其关于交通费的诉讼请求有事实和法律依据，法院将根据张喜就医次数、地点、距离等实际情况酌情确定交通费（截至2014年8月）具体数额为20580元。关于后续治疗交通费，由于该项费用受张喜住址、就医地址、就医次数、后续治疗情况等多种因素影响，无法准确判断，故对该部分费用法院不予处理，待实际发生后张喜可另行主张。5、住院伙食补助费。张喜自2011年11月至2014年7月共计住院180天，住院伙食补助费的诉讼请求于法有据，法院根据张喜住院天数、伙食补助标准等确定张喜的住院伙食补助费为9000元。6、伤残赔偿金。经鉴定，张喜目前为四级残疾。由于张喜实际居住地及主要经济来源地均为北京市内，故法院以2013年度北京市居民人均可支配收入40321元为标准，根据张喜伤残赔偿指数70%，自定残之日起按二十年计算，张喜伤残赔偿金为564494元。7、被扶养人生活费。张喜提交的黑龙江省兰西县人民法院作出的（2000）兰郊民初字第83号民事判决书中显示，张喜系1968年12月22日出生。而本案张喜提交的身份证明中显示其于1970年5月7日出生。张喜提交其长子身份证及户口本，其上显示长子姓名为张立强，但张喜提交的黑龙江省兰西县人民法院作出的（2000）兰郊民初字第83号民事判决书中显示，张喜之子姓名为张力强。由于张喜提交的证据之间存在相互不一致的情形，故法院对其提交的证据不予采信。张喜主张其长子张立强1996年2月8日出生，在张喜定残之日（即2014年3月20日）张立强已满18周岁，故不符合支付被扶养人生活费的法定条件。另，张喜妻子张悦菲已怀孕数月，但截至张喜定残之日胎儿仍未出生，且永安堂医药公司对张喜的诊疗行为发生在2011年11月，当时张喜妻子还未怀孕，故张喜主张未出生胎儿的生活费，亦不符合支付被扶养人生活费的法定条件。由于张喜提出的被扶养人生活费的诉讼请求缺乏事实和法律依据，法院不予支持。8、后续治疗费。经鉴定，张喜现有病情存在特殊医疗依赖，即今后需要持续性定期透析治疗。该医疗期限，一般至接受同种异体肾脏移植术为止，肾移植术后张喜仍存在需要长期服用抑制免疫排斥反应药物的医疗依赖。根据鉴定意见，张喜主张后续治疗费用的诉讼请求，有充分的事实和法律依据，法院予以支持。关于具体数额，张喜目前具有持续性定期接受透析治疗的特殊医疗依赖情况，其可能涉及的医疗费用包括（1）定期肝肾功能、血常规等辅助检查费用；（2）透析治疗需要的直接费用；（3）纠正贫血或促进造血的相关药物费用；（4）调解血清离子相关治疗的费用；（5）治疗期间感染等相关抗生素治疗费用；（6）肾性高血压治疗药物等。由于涉及因素较多且复杂，具有动态特点，故法院将根据法律规定的精神及鉴定意见，以张喜2014年1月至2014年8月的透析治疗综合费用作为计算参考依据，同时考虑张喜本人的身体状况、年龄、医疗情况等多种因素，酌情确定张喜自2014年9月至2034年8月的治疗费用为3000000元。9、营养费。经鉴定，张喜透析后具有接受营养剂的需要。故，自2013年6月张喜接受透析后确需加强营养，张喜主张的营养费有充分的事实和法律依据，法院予以支持。关于具体数额，由于营养剂标准确认的专业性，故法院将根据法律规定的精神、鉴定意见，综合参考营养评估报告、医疗情况、张喜本人的身体情况、年龄等多种因素，酌情确定张喜自2013年6月至2033年5月的营养费为730000元。10、精神损害抚慰金。虽然张喜要求精神损害抚慰金符合法律规定，但其请求数额过高，法院根据法律规定的精神和实际生活水平等，结合审判实践和本案实际情况酌情确定精神损害抚慰金为40000元。11、复印费。张喜的诉讼请求于法无据，法院不予支持。12、鉴定费。张喜的诉讼请求于法有据，法院予以支持。另，由于张喜经济困难，无法承担高额的治疗费用，法院已三次作出先予执行裁定，共计先予执行400000元。即，张喜已经先行获得400000元赔偿款。据此，原审法院于2014年9月判决：一、北京永安堂医药连锁有限责任公司于判决生效后十日内赔偿张喜医疗费三十万七千二百九十七元四角四分、误工费十万零二百五十四元、交通费二万零五百八十元、住院伙食补助费九千元、残疾赔偿金五十六万四千四百九十四元，以上共计人民币一百万一千六百二十五元四角四分（已执行四十万元）；二、北京永安堂医药连锁有限责任公司于判决生效后十日内赔偿张喜后续治疗费三百万元、营养费七十三万元，以上共计人民币三百七十三万元；三、北京永安堂医药连锁有限责任公司于判决生效后十日内赔偿张喜精神损害抚慰金四万元；四、驳回张喜的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。

判决后，永安堂医药公司不服，上诉至本院称：1、我公司开具的中药处方符合中医药典规范，也系针对并适合张喜当时的症状，无任何不当，诊疗行为未对张喜构成损害；而且，我公司已在开具处方时表示“如效不显及时去医院就医”。2、我公司对鉴定报告存在异议。关于分析说明部分第4点。生半夏有毒，经过炮制的法半夏和姜半夏是无毒的，我公司实际给张喜拿的是“法半夏”，是无毒的。关于剂量，我公司认为药典给出的用量是“指导用量”，而非“最大用量”，医生可以根据患者的实际情况酌情确定用量。对于鉴定意见分析说明部分1、2、3点，即病历书写、接诊方式和诊断依据的问题。我公司认为中医与西医的诊治方式不同，有相应的接诊日志登记和望闻问切的情况，便符合规范要求，故请求撤销原判，驳回张喜的诉讼请求。张喜同意一审判决。

经审理查明：2011年10月25日，张喜前往永安堂医药公司王府井中医诊所进行治疗，经诊断为“肝血虚、胸痹、心肾不交”，并开具7日处方一个，处方内容为：“半夏40g、蕤仁20g、丹参20g、瓜蒌30g、炒枣仁20g、元肉10g、山栀子15g、甘粉10g、生龙牡各30g、夏枯草20g、生赭石30g、桂枝15g、茯苓10g、陈皮10g、白芍30g、生姜3片”。

2011年11月1日，张喜再次前往永安堂医药公司王府井中医诊所就医，经诊断为“气虚气滞、胸闷气短、动则加重”，并开具3日处方一个，处方内容为：“党参15g、黄芪30g、瓜蒌30g、蕤仁20g、三七粉（冲）6g、水蛭6g、莪术10g、半夏12g、山栀子15g、炙生甘草各5g、白芍30g、大云30g、生赭石30g、草决明30g、生龙牡各30g、元肉10g、红景天10g”，嘱其“如效不显及时去医院就医”。

2011年11月15日，张喜急诊入北京协和医院进行检查，结果为肌酐755μmol／L（参考范围59-104μmol／L）、双肾轻度弥漫性病变。

2011年12月16日，张喜入石家庄肾病医院接受住院治疗，初步诊断为：慢性肾小球肾炎、慢性肾功能不全（尿毒症期）、肾性贫血、肾性高血压。此次，张喜共计住院33天，并于2012年1月18日出院。石家庄肾病医院出院记录中记载出院医嘱为：注意休息避免劳累、预防感冒感染、慎用肾毒性药物、坚持治疗规律透析、定期复查不适就诊。石家庄肾病医院出具的出院医嘱（Ⅱ）中记载：建议病休等。石家庄肾病医院出具的诊断证明书中记载：建议注意休息避免劳累、预防感冒感染、冬虫夏草每天1-2g冲服以提高免疫力、必要时行血液透析治疗。

2012年3月20日张喜就诊于北京大学人民医院，行彩色多普勒超声检查，超声提示为：双肾弥漫性病变，请结合肾功。

2012年8月28日，张喜入京东誉美中西医结合肾病医院接受住院治疗，诊断为：慢性肾功能衰竭衰竭期、慢性肾小球肾炎、慢性肾脏病（CKD）5期、肾性高血压、肾性贫血。此次，张喜共计住院142天，并于2013年1月17日出院。

2013年6月8日，张喜入北京医院急诊并留观，初步诊断为肾衰、尿毒症期、高血压病。北京医院急诊留观首程录中记载：完善相关化验检查、请肾内科会诊、行血透治疗。

2013年6月21日，张喜入首都医科大学附属北京朝阳医院接受住院治疗，诊断为：慢性肾功能不全尿毒症期、肾性贫血、肾性骨病、高血压Ⅱ期。此次，张喜共计住院5天，并于2013年6月26日出院。

自2013年6月12日起，张喜在中国人民解放军空军航空医学研究所附属医院进行每周3次规律血液透析。自2013年11月起，改为每周4次血透及血滤透等治疗。

原审法院审理中，法院委托北京博大司法鉴定所就永安堂医药公司对张喜的诊疗行为是否存在医疗过错、医疗过错与张喜损害后果是否存在因果关系及参与度、对张喜的伤残等级、后期医疗费用及护理依赖进行法医学鉴定。2013年2月27日，北京博大司法鉴定所出具（2012）临鉴字第0836号司法鉴定意见书，其中（一）对医方的诊疗行为是否存在过错分析如下：1、依据现有的鉴定资料未见医方对前来就诊病人书写门诊病历，包括就诊时间、科别、中医四诊情况、必要的体格检查和辅助检查、诊断、治疗处置意见。医方仅在处方笺上记在诊断，应存在不足。2、诊断为“肝血虚、胸痹、心肾不交”。现有的鉴定材料中没见四诊记载，没有辩证分型，诊断依据不明确，病历采集过于简单，存在不足。3、病人前来诊治，接诊医生应履行合理的注意义务，注意义务包括风险预知义务和风险回避义务。从医方陈述材料中看“诊疗中，张喜问及其肾如何，医生告知他目前心脏状况更为严重，无论心衰或心梗，随时可能危及生命，不可大意”。从后期就诊的资料看，张喜的主要疾病为“双肾轻度弥漫性病变，慢性肾病，尿毒症期（肾衰）”，当时既然怀疑心脏症状严重，应建议进行相关检查，以期排除心脏疾病。患者既已提到肾脏，为避免漏诊应对肾脏情况进行关注，检诊时有否发现异常？用药时是否考虑到肾功能的情况？是否应建议其行相关辅助检查？以期进一步明确诊断或排除相关疾病。综上应认为医方注意义务存有不到位之处，存在一定缺陷和不足。4、从用药处方看，某些中药所用剂量偏大，其中“半夏”为含毒性中药，且用量40g，其用量超出规定范围，其所用药物直接造成肾损害的情况根据目前的研究结果和相关资料依据欠充分，不能确定；但加重肾损害／负担的可能性不能排除，应考虑存在一定缺陷。（二）关于医方医疗行为与张喜损害后果因果关系参与度，被鉴定人张喜目前诊断为“慢性肾病，尿毒症期（肾衰）”。其疾病是自身疾病发生发展所致，还是原有一定疾病用药治疗后加重了肾损害，还是用药所致肾损害；由于治疗前没考虑进行相关检查，了解肾功能情况，给鉴定带来一定困难。医方的医疗过失与张喜的损害后果之间虽不排除具有一定因果关系，但具体因果关系参与度无法评估。（三）关于伤残：被鉴定人张喜曾在北京协和医院就诊，B超示双肾轻度弥漫性病变。石家庄肾病医院诊为肾小球肾炎，慢性肾功能不全（尿毒症期）。京东誉美中西医结合肾病医院诊为慢性肾功能衰竭期。煤炭总医院诊断证明慢性肾病，尿毒症期肾衰。结合现有的病历资料分析认为被鉴定人张喜目前的肾脏情况已达到肾功能不全失代偿期。参照《人体损伤致残程度鉴定标准（2011年修订稿）》（京司鉴协发（2011）5号）第2.4.26款之规定应符合四级伤残。但伤残鉴定应以治疗终结为准，张喜尚在治疗过程中，目前尚不符合伤残评定的时机，需待病情稳定后再做伤残评定。（四）关于护理依赖：依据《人身损害护理依赖程度评定》（GA／T800-2008）第4.2.1.2款之规定的相关要求目前未达到上述标准的相关要求，目前未构成护理依赖。（五）关于后期医疗费：由于被鉴定人尚在治疗过程中，随病情的发展变化／治疗与恢复的情况，目前不能预料，其所发生的费用无法判断，建议以实际发生的合理费用为准。鉴定意见为：1、永安堂医药公司王府井中医诊所对张喜的医疗行为存在过失，其与张喜的损害后果间的因果关系不能排除，具体参与度无法明确给出；2、目前尚不符合伤残评定的时机，需待病情稳定后再做伤残评定；3、目前未构成护理依赖；4、关于后期医疗费，建议以实际发生的合理费用为准。2013年5月14日，北京博大司法鉴定所出具回复函称：“医方的医疗行为已构成医疗过失，其与张喜损害后果之间具有一定因果关系的可能性不能排除，我所的评估意见倾向于具有一定因果关系。具体因果关系参与度无法评估。由于张喜在前往永安堂医药公司治疗时，没有进行过肾功能情况的检查，即永安堂医药公司治疗前其肾功能的情况不清楚，无法与治疗后的肾功能情况形成比较，为此因果关系参与度无法评估，无法给予明确。”2013年5月张喜申请鉴定人出庭接受质询。2013年6月13日，鉴定人出庭接受质询。质询中鉴定人称：考虑永安堂医药公司对张喜的医疗行为存在过失，其与张喜的损害后果间有因果关系，由于无就诊前张喜肾功能情况的数据，故无法判断参与度。

上述鉴定结论作出后，永安堂医药公司持有异议，认为张炜医生为张喜开的处方不存在问题，不会造成肾功能的损害；《中华人民共和国药典》规定的饮片用量是指导用量，即成人一日常用剂量，不是对最大用量的强制性规定；医生在诊疗过程中可以根据病人情况酌情增减。为证明其主张，永安堂医药公司向本院提交如下证据：证据1、《中华人民共和国药典》“凡例”部分第27条；证据2、《国家中医药管理局关于印发中药处方格式及书写规范的通知》第9条第7款；证据3、北京大学首钢医院中医科退休中医孙正和、中医葛延春、中医王哲英书写的对药方的评价。张喜对永安堂医药公司提交的证据1、证据2的质证意见为：《中华人民共和国药典》规定的本意是在出现极其特殊的情况、且在必要时，医务人员可以酌情增减，而非永安堂医药公司所称的医生在诊疗过程中可以根据病情随意增减，永安堂医药公司医师张炜仅在超剂量半夏上方签字，并×在其他超剂量药品上方再次签字，永安堂医药公司的上述行为违反了相应的法律规定。张喜对永安堂医药公司提交的证据3的质证意见为：证据3属证人证言，而证人并×出庭接受质询，且证据3中称永安堂医药公司使用的为“法半夏”，这与事实情况不相符，故张喜对证据3的真实性、合法性、关联性均不予认可。

因张喜自2013年6月开始进行规律透析，病情趋于稳定。原审法院又于2013年12月委托北京法源司法科学证据鉴定中心对张喜伤残等级、目前是否存在医疗依赖、医疗依赖期限、医疗依赖费用、是否需要增强营养及增强营养的标准进行鉴定。2014年3月20日，该鉴定中心作出（京）法源司鉴（2014）临鉴字第66号法医学鉴定意见书，鉴定意见为：1、被鉴定人张喜现肾功能不全失代偿期评定为四级残疾，今后接受肾移植术后的残疾等级评定，需要结合移植肾功能检测结果以确定；2、被鉴定人张喜现有病情存在特殊医疗依赖，即今后需要持续性定期透析治疗。该医疗期限，一般至接受同种异体肾脏移植术为止，肾移植术后被鉴定人存在需长期服用抑制免疫排斥反应药物的医疗依赖，该服用免疫抑制药物的具体情况，有待术后评价；3、被鉴定人张喜今后医疗依赖费用，因涉及因素较多且复杂，具有动态特点而难以做出具体、明确的评定，建议对被鉴定人提交法庭的相关费用经质证确定后，以被鉴定人在本次鉴定之前半年或每月确认的相关费用数额作为计算参考基数，从而确定评定今后医疗依赖费用的依据和标准；4、被鉴定人张喜因需要定期接受透析治疗（主要为血液透析），透析后具有接受营养剂的需要。鉴于营养剂标准确认的专业性，建议可依据临床营养师制定的方案确定具体标准（例如摄入营养剂类型、量和相关费用）。

另查，截至2014年8月，张喜支出的医疗费如下：1、2011年11月15日，张喜在北京协和医院就诊支付医疗费591.67元；2、2011年12月16日至2012年1月18日，张喜在石家庄肾病医院接受住院治疗33天，共计支付医疗费29784.6元；张喜自石家庄肾病医院出院后，先后六次遵医嘱处方在该院购药共计支付28806元；3、2012年8月28日至2013年1月17日，张喜张喜入京东誉美中西医结合肾病医院接受住院治疗142天，共计支付医疗费67239.83元；张喜自京东誉美中西医结合肾病医院出院后，先后六次遵医嘱在该院购药共计支付3780.6元；4、2013年6月21日至2013年6月26日，张喜张喜入首都医科大学附属北京朝阳医院接受住院治疗5天，共计支付医疗费2891.1元；5、自2013年6月起至2014年8月，张喜张喜在中国人民解放军空军航空医学研究所附属医院进行规律血液透析，支付医疗费166272.28元；6、张喜于2012年8月24日、2013年6月8日、2013年6月11日三次至卫生部北京医院就诊，支付医疗费3424.16元；7、张喜于2012年7月25日、2012年8月1日两次至煤炭总医院就诊，支付医疗费4507.2元；8、张喜自2011年11月至2014年7月，曾先后在隆福医院、军都医院、北京同仁堂王府井中医医院、广慈中医研究院、北京圣德堂中医诊所、京东中美医院、燕郊人民医院、紫禁城中医门诊部就诊共计支付医疗费14217.72元；9、张喜自2011年11月至2014年8月，先后在永安堂医药公司、北京同仁堂连锁药店有限责任公司、本溪龙宝（集团）参茸有限公司、惠民药房、王府井医药商店外购药品（其中包含冬虫夏草）共计130992.21元；10、张喜自2011年11月至2014年8月，多次到北京大学第六医院就诊，共计支付医疗费792.88元。上述第1到第7项医疗费有门诊病历、住院病历、医疗费收据等予以证明；上述第8项医疗费，张喜仅提交医疗费收据，未提交处方、门诊病历等相关就诊记录；上述第9项医药费，张喜仅提交购买凭证、发票、销售清单等相关证据，未提交相关诊疗机构出具的外购药处方；上述第10项医疗费，张喜提交北京大学第六医院门诊病历手册、门诊收费票据。

关于交通费。张喜主张因到河北、北京等地多家医院就诊以及血液透析共实际支付交通费26267.45元，并提交部分出租汽车专用发票。永安堂医药公司对该证据的真实性、合法性、关联性均有异议。其抗辩称交通费应当以正式票据为凭证，且应与就医时间、地点、次数相符合，张喜提交的交通费证据无法逐一核实、判断。

关于误工费。张喜主张其患病前与他人合伙经营北京楼外轩日用百货店，主要销售烟草。自其患病后于2012年10月关闭该百货店，误工时间自2012年11月1日至2014年3月20日，共计504日，误工损失为281219.28元。张喜为证明其主张向本院提交如下证据：证据1、北京楼外轩日用百货店营业执照。其上显示：执行事务合伙人为韩冬国；主要经营场所为北京市东城区南河沿大街69号；合伙企业类型为普通合伙；经营范围为销售百货、定型包装食品、工艺品、服装、零售卷烟、雪茄烟。证据2、合作协议。其上显示：合作方（甲方）为韩冬国；合作方（乙方）为张悦菲（系张喜之妻）；甲方与乙方经友好协商达成友好协议，双方合作方式为甲方出房、乙方投资；南河沿大街69号商业用房，使用面积21平方米，乙方不得经营违法、违章、违规的事情，如出现和甲方无关，都由乙方负责，甲方会解除与乙方合作协议，房租不退；合作期限为自2011年3月10日至2014年3月10日止；每年度租金为60000元。证据3、韩冬国与张悦菲签订的委托书。其上记载：兹委托张悦菲女士全权负责北京楼外轩日用百货店一切事务，经营场所北京市东城区南河沿大街69号。证据4、张喜与张悦菲的结婚证。证据5、张悦菲书写的证明。其上显示：“本人张悦菲签署的南河沿大街69号楼外轩日用百货店系我爱人张喜经营管理。”证据6、2010年、2011年、2012年北京楼外轩日用百货店进货单。其上显示：2010年卷烟进货量为615284元、2011年卷烟进货量为983762元、2012年卷烟进货量为1285683.5元。证据7、合作协议。该协议记载：2012年10月10日，甲方（张悦菲）与乙方（王华）签订合作协议，在合作期间，甲方提供东城区南河沿大街69-1号1门面房28平方米作为合作场地，并负责办理所经营项目的证照手续。乙方负责经营管理，按时交纳各种税费、水、电及社会所增加的与经营相关费用，乙方每年向甲方交纳人民币85000元，合作期限自2012年10月10日至2014年10月9日。证据8、王华身份证复印件。永安堂医药公司对上述证据的真实性、合法性及关联性均不予认可，但其未提供反证予以证明。永安堂医药公司抗辩称合作协议及北京楼外轩日用百货店营业执照均×体现出张喜本人，张喜无直接证据证明北京楼外轩日用百货店为其所有，且无证据证明该店已停业。

关于营养费。张喜主张患病后身体受到伤害，特别是每周四次透析需要加强营养，根据中国人民解放军空军航空医学研究所附属医院出具的营养评估报告中制定的膳食营养计划为标准，按20年计算，营养费为967283.38元。为证明其主张，张喜向法院提交如下证据：证据1、2014年4月17日，中国人民解放军空军航空医院研究所附属医院出具的营养评估报告（共10页）。永安堂医药公司对该证据的真实性无异议，但其抗辩称营养评估报告并不是诊疗机构明确出具的需要营养的诊断意见。证据2、网上（我买网、一号店等网站）下载并打印的21种食品的价格查询单。永安堂医药公司对该证据的真实性不予认可。

关于被扶养人生活费。张喜主张其有两名子女：其一，张喜与胡立新共同育有一子（非婚生子女），名为张立强（1996年2月8日出生）；其二，张喜之妻张悦菲现已怀孕，预产期为2014年9月25日。为证明其主张，张喜向法院提交如下证据：证据1、黑龙江省兰西县人民法院作出的（2000）兰郊民初字第83号民事判决书。其上显示：原告胡立新；被告张喜（男，1968年12月22日出生）；案由为解除同居关系。该民事判决书判决内容为：1、解除双方同居关系；2、同居后生育一男孩张力强由张喜自费抚养；3、同居后的家庭财产……。证据2、张立强户口本复印件。证据3、张立强身份证复印件。证据4、北京妇产医院产科超声检查报告单。证据5、产前检查记录。证据6、首都医科大学附属北京同仁医院超声影像诊断报告。永安堂医药公司对证据1、证据2、证据3的质证意见为，判决书中记载的张喜出生日期与本案中张喜的出生日期不一致，判决书中张喜之子“张力强”与本案中张喜之子“张立强”的名字不一致，故无法确认张立强是否为张喜的被抚养人。永安堂医药公司对证据4、证据5、证据6的质证意见为，胎儿现未出生，而法律规定证明抚养关系必须提供婚姻关系证明及婴儿的出生证明，故胎儿与张喜之间的被扶养关系无法确定，且法律规定能成为被扶养人的前提条件是必须具有民事法律主体资格的人。

本院审理中，永安堂医药公司对鉴定报告仍持有异议，并提交2份专家意见，一份为积水潭医院主任中药师翟胜利出具，另一份为北京中医药大学东直门医院副院长晏军出具，该两份专家意见内容完全一致，专家未出庭作证。上述专家意见的主要内容为：永安堂医药公司开具的药方无毒性，接诊医师实施的诊疗行为和出具的诊断结论正确；张喜2011年10月25日首次到永安堂医药公司寻诊，2011年12月16日由石家庄肾病医院出具慢性肾病的诊断证明。如因中医药物在此期间产生的肾损害，一定是急性肾损害，不可能是慢性肾损害。依据上述病理特征和医学常规，张喜在永安堂医药公司就诊前即已身患肾病。张喜对该2份专家意见不予认可，称证据形式上不符合证人证言的相关法律规定，内容上2份意见完全一致，显系造假。因永安堂医药公司提交的专家意见涉及医学专业知识，北京博大司法鉴定所的郭岩法医出庭接受质询，永安堂医药公司的质询问题集中在以下两个方面：1、张喜服含半夏中药后，仅两月就被查出为慢性肾功能不全（尿毒症期）。如果是药物中毒，应当是急性肾炎，而非慢性。这是否说明张喜在服药前肾功能就存在问题；2、根据《北京市中药饮片调剂规程》的规定，处方上如果写药名为“半夏”，实际应付为“法半夏”，而“法半夏”是经过炮制之后的半夏，是无毒的。所以，是否是该付药方导致了张喜的尿毒症。郭岩法医针对永安堂医药公司质询的答复为：1、不好从时间上来区分急性和慢性，由于无张喜在永安堂医药公司就诊前的检查记录，无法确定张喜是否在服药前肾功能就存在问题。2、“法半夏”虽经过炮制，但是减毒，而非完全无毒。鉴定中没有检测张喜实际服用的汤药，亦无法判断永安堂医药公司实际拿的半夏种类。

另，张喜以经济困难，无法承担高额的治疗费用为由，先后于2013年7月4日、2014年3月27日、2014年8月5日3次向原审法院提出先予执行申请。原审法院分别于2013年7月30日、2014年3月31日、2014年8月12日作出先予执行裁定，共计先予执行400000元。张喜在本院审理过程中，再次申请先予执行医疗费200000元。本院作出（2014）二中民终字第11726号民事裁定，先予执行150000元。

上述事实，有双方当事人陈述及（京）法源司鉴（2014）临鉴字第66号法医学鉴定意见书及鉴定费发票、北京博大司法鉴定所（2012）临鉴字第0836号司法鉴定意见书及鉴定费发票、永安堂医药公司王府井中医诊所处方笺、北京协和医院检验报告单、北京协和医院门诊病历手册、北京协和医院超声诊断报告、石家庄肾病医院住院病历、石家庄肾病医院诊断证明书、北京大学人民医院彩色多普勒超声检查报告单、京东誉美中西医结合肾病医院住院病历、京东誉美中西医结合肾病医院出院证明、北京医院检验报告单、北京医院门诊病历手册、北京医院急诊首诊病历、北京医院急诊留观首程录、首都医科大学附属北京朝阳医院住院病历、首都医科大学附属北京朝阳医院出院诊断证明书、煤炭总医院诊断证明书、中国人民解放军空军航空医学研究所附属医院病历摘要、中国人民解放军空军航空医学研究所附属医院检验报告单、北京大学第六医院门诊病历手册、合伙企业营业执照、合作协议、身份证复印件、委托书、证明、结婚证复印件、合伙合作协议、北京楼外轩日用百货店进货单、中国人民解放军空军航空医学研究所附属医院营养评估报告、网上（我买网、一号店等网站）下载并打印的21种食品的价格查询单、黑龙江省兰西县人民法院（2000）兰郊民初字第83号民事判决书复印件、户口本复印件、北京妇产医院产科超声检查报告单、产前检查记录、首都医科大学附属北京同仁医院超声影像诊断报告、北京市出租汽车专用发票、中国人民解放军卫生医疗收费专用票据、中央医疗门诊收费票据、发票、收据、北京市门诊收费专用收据、河北省石家庄市医院门诊费用收据、挂号费专用收据、北京市医疗服务门诊收费专用发票、北京同仁堂王府井中医医院门诊收费收据、北京市医疗服务收费专用发票、河北省地方税务局通用机打发票、河北省门诊统一收费收据、中国人民解放军卫生医疗收费专用票据、河北省石家庄市石家庄肾病医院住院费用收据、北京市住院收费专用收据、《中华人民共和国药典》“凡例”部分第二十七条、《国家中医药管理局关于印发中药处方格式及书写规范的通知》第九条第七款、北京大学首钢医院中医科退休中医孙正和、中医葛延春、中医王哲英书写的对药方的评价、企业法人营业执照、医疗机构执业资格证书、营业执照、医师执业证书、积水潭医院主任中药师翟胜利出具的专家意见，北京中医药大学东直门医院副院长晏军出具专家等在案佐证。

本院认为：确定医疗机构是否应该对患者承担侵权责任，应以医疗机构的医疗行为有无过错、与患者的损害后果有无因果关系为依据。因医疗行为涉及医学专业知识，系专业性较强的技术性问题，应由专家对此进行评判，故鉴定机构的鉴定是处理医疗损害责任纠纷案件的重要依据。

关于永安堂医药公司在对张喜的诊疗过程中是否存在过错及如存在过错，与张喜目前损害后果是否有因果关系这一问题。鉴定意见认为，永安堂医药公司在对张喜的诊疗过程中存在病历采集过于简单、未详细了解记录张喜的既往病史、中医四诊情况、诊断依据不足、也未行必要的体格检查和辅助检查的过错，而且从永安堂医药公司的陈述来看，张喜曾向接诊医生问及其肾情况如何，但接诊医生当时判断张喜的心脏问题更为严重，没有对肾脏问题给予特别的关注，违反了应尽的谨慎注意义务。永安堂医药公司上诉则认为其在对张喜的诊疗过程中诊疗行为符合规范、开具的中药处方亦符合中医药典规范，不存在过错，北京博大司法鉴定所出具的鉴定意见书，依据不足。对此，本院认为，张喜在永安堂医药公司就医时，永安堂医药公司确未详细了解记录张喜的既往病史、中医四诊情况，也没有进行必要的体格检查和辅助检查；而且永安堂医药公司在了解到张喜肾可能存在问题的情况下，没有进一步行有针对性的检查，违反了医方应尽的谨慎注意义务。永安堂医药公司的该项上诉意见，缺乏事实依据，本院不予采信。关于永安堂医药公司开具的处方中半夏用量超出《药典》记载用量，是否构成过错的问题。鉴定意见认为半夏为含毒性中药，且用量超出规定范围。永安堂医药公司上诉则主张《药典》所载“用量”为“指导用量”，医生可以根据患者病情酌定，而且其给张喜开具的是法半夏，应为无毒。对此，本院认为，《药典》记载的用量虽然为参考性的指导用量，但医方加大某些药物用量时亦应当有充分的依据。根据现有证据材料，永安堂医药公司并×提供证据证明其给张喜加大半夏用量的依据。至于法半夏的毒性问题，根据鉴定专家的出庭质询意见，即便是经过炮制以后的法半夏，也并非完全无毒。综上，参考鉴定结论的意见，永安堂医药公司在对张喜的诊疗过程中存在诊断依据不明确、违反谨慎注意义务、用药依据欠充分的过错，该过错与张喜目前的损害后果之间具有一定的因果关系。永安堂医药公司上诉主张其不存在过错，缺乏事实依据，本院难以采信。

关于永安堂医药公司的诊疗过错与张喜目前损害后果的参与度问题。鉴定报告的意见为由于无张喜在永安堂医药公司就诊前的肾功能情况数据，所以无法判断具体的参与度。永安堂医药公司上诉则主张张喜在永安堂医药公司看病服药至其被确诊为慢性肾功能损害（尿毒症期）只有2个月时间，据此推断张喜在永安堂医药公司就诊前即存在慢性肾功能疾病，该疾病与永安堂医药公司开具的药方无关，原审法院判决其承担100%的赔偿责任，缺乏依据。对此，本院认为，首先，根据鉴定专家出庭质询的意见，服药时间的长短并非界定诊断急性、慢性肾功能损害的标准，故永安堂医药公司认为距服药仅2个月时间，张喜便被诊断为慢性肾功能损害，即该损害一定与服药无关的推断，不能成立；其次，关于永安堂医药公司提出张喜在就诊于永安堂医药公司前即可能患有肾功能疾病的问题。由于张喜对此予以否认，永安堂医药公司也未提供其他证据加以证明张喜既往病史等情况，故根据现有证据无法确定张喜既往肾脏疾病情况。而造成目前无法查清这一事实的原因是永安堂医药公司接诊程序不规范，没有详细询问病情及书写病历，在张喜曾询问其肾脏有无问题的情况下，也未对张喜进行各项有关指标的检查，故无法判断张喜在永安堂医药公司就诊前身体状况的责任在于永安堂医药公司，永安堂医药公司应对此承担相应的不利后果，即在由此造成其诊疗过错对张喜损害后果参与度无法判断的情况下，对张喜的损害后果承担全部赔偿责任。综上，永安堂医药公司上诉主张其不应承担赔偿责任的意见，本院亦不予采信。

综上，永安堂医药公司的上诉请求和理由，缺乏事实及法律依据，本院不予支持。原审判决并无不当，应予维持。在本院审理过程中，经张喜申请，原审法院及本院作出先予执行裁定，共计先予执行550000元，执行时应予以扣除。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，本院判决如下：

驳回上诉，维持原判。

鉴定费及鉴定人出庭费22850元，由北京永安堂医药连锁有限责任公司负担（于本判决生效之日起7日内交至一审法院）。

一审案件受理费56897元，由张喜负担11884元（于本判决生效之日起7日内交纳），由北京永安堂医药连锁有限责任公司负担45013元（于本判决生效之日起7日内交纳）；二审案件受理费45467元，由北京永安堂医药连锁有限责任公司负担（已交纳）。

本判决为终审判决。

审　判　长　　肖荣远

代理审判员　　袁　芳

代理审判员　　王　磊

二〇一五年三月十三日

书　记　员　　史其申

仁海中西医

关心大家，也是关心个人；关心他人，也是关心自己。

仁海中西医

2011年10月25日，张喜前往永安堂医药公司王府井中医诊所进行治疗
2011年12月16日由石家庄肾病医院出具慢性肾病的诊断证明。如因中医药物在此期间产生的肾损害，一定是急性肾损害，不可能是慢性肾损害。
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急性肾小球肾炎的【预后】

急性肾小球肾炎的预后一般认为较好。尤其在儿童90％可痊愈。凡是尿蛋白持续一年不退、血补体不升、发病时呈肾病综合征表现者预后较差，易发展成慢性肾小球肾炎。

《肾脏病学》_原发性急性肾小球肾炎（Primary Acute Glomerulo-nephritis）_中医世家

http://www.zysj.com.cn/lilunshuji/shenzangbingxue/977-4-1.html#m0-0

【预后】

慢性肾炎病情发展快慢，与病因、病理类型，机体的反应性及医疗监护等条件有关。慢性肾炎可因医疗监护不当，反复急性发作，经2－3年即进入肾功能衰竭期，有些患者的病情比较稳定，历经20－30年后才发展成肾功能衰竭。

《肾脏病学》_原发性慢性肾小球肾炎（Primary chronic Glomerulo-nephritis）_中医世家

http://www.zysj.com.cn/lilunshuji/shenzangbingxue/977-4-4.html#m0-0

由上可知：服中药50天后能诊断出慢性肾炎，那么，这个慢性肾炎显然不是中药导致的。最起码服用中药之前就早已经患有慢性肾炎了。

南京陈斌

其本人的申诉（转帖）：

关于纠正“医闹”错案，维护中医瑰宝的吁请
我叫张炜，女，58岁，中共党员，转业干部，毕业于北京中医药大学，从医三十余年的执业中医师。
我看了北京市东城区人民法院对北京永安堂医药连锁有限责任公司与张喜医疗纠纷案件的一审判决书（见附件一），感到十分惊讶与气愤。东城区法院的一纸判决颠覆了张仲景的医圣地位，轻易否定了中华民族宝贵财富的张仲景经方，该方的科学、安全、有效性已被几千年的医疗实践所证明，并有现代国家级实验相佐证。《伤寒论》、《金匮要略》作为经典，是中医界必修、必循的基础，其正确性毋庸置疑；继承、发扬、保护尚犹不及，却遭“莫须有”的推论方式给予无情的否定、扼杀。
判决书所判案件是患者以医闹为手段，暴力相胁，实施敲诈，通过不公正审判使之得逞。如此错判如果生效，必然严重影响中医药的继承和发展，中医药大学将无法开课授业，中医还岂敢师法医圣张仲景行医?因此，虽然永安堂已经提出上诉，但是我作为本案的接诊中医师，此时却不得不站出来向各位领导报告有关情况，就是为了给医圣张仲景及两千年来历代中医遵从仲景，解除了无数患者的病痛，挽救了无数中国人的生命所使用的这些经方讨还公道，以使中医药作为中华民族引以自豪的瑰宝地位不被动摇。
以下是我对该案的处方说明、对鉴定机构和法院不公正的质疑。敬请领导明察。
一、对张喜诊疗情况和处方的说明，以及中医界权威的意见
（一）诊疗情况：
2011年10月25日张喜来王府井永安草药店中医诊所就诊，我作为接诊医师首诊诊断为胸痹、肝血虚、心肾不交，开了七日药。
2011年11月1日，张喜又来就诊，说前方药效果不明显，我当即建议他去医院就医。他仍坚持要服用中药治疗。我随后开出第二个处方，并将“医院就医”的医嘱记录于处方上。二诊诊断为胸痹，胸闷气短，动则加重。为谨慎，我只给其开处了三日药。
几日后，病人持二方来抓药，说病情见好，问是否需要换方。我告知他：急症既已缓解，中医诊所诊疗条件有限，建议去医院就医。我未再接诊他。他自行持方又购了七日药。
（二）处方说明：
1．我方中用半夏40g是对症下药，符合中医传统药理。
胸痹的发生，可随时危急生命。心血管系统损害是慢性肾衰患者最常见及致死的重要原因之一（《中医诊疗常规》P113）。先救命，兼顾保护肾，上述两次诊方均是根据张喜当时的病症，经四诊和参辩证后开出的。其核心成分是师法医圣张仲景《金匮要略》的“瓜蒌薤白半夏汤”方，并在此基础上根据病人的病症，加入些其它味中药组方而成。两方共十剂药，皆旨在加强病人机体气机的升降出入机能，既有改善胸痹急症的作用，又有增强机体从肠道排毒保护肾的功能。遵循中医治疗尿毒症采取降浊、解毒、通腑的治疗原则，理法方药均是针对病人当时的病症，发挥方中诸药的君臣佐使作用来协同治病。
根据张喜有胸痹又长期失眠的病情需要，综合考量上述用药依据，我才确定方中用半夏40g和其它诸药入煎剂服用。《伤寒论》和《金匮要略》中用到生半夏的汤剂经方共43首，其中2／3方中半夏用量为60g；瓜蒌薤白半夏汤原方半夏剂量即为60g。《内经》所载用于治疗失眠的半夏秫米汤方中，半夏用量为48g－62g。千百年来，使用大剂量半夏（30－120g）入煎剂，从未听说过造成肾损害的先例。相反，却有全国百名中医临床家如石景亮教授、山西名老中医李可院长及赵强主任等人用大剂量半夏（30－50g）治疗、抢救慢性肾病、尿毒症等均取得良好疗效的报导。
当代江苏名医黄煌、四川名医余国俊及王国营主任等，均有使用半夏 40g－120g治疗失眠获良效的诸多医案报导。有关半夏的临床实验结果是用于安神，治疗失眠，需用30g以上才能有效。
2．我方中用半夏40g符合专业规范
国家中医药管理局颁布的《中药处方格式及书写规范》第九条（七）规定“中药饮片用法用量应当符合《中华人民共和国药典》规定，无配伍禁忌，有配伍禁忌和超剂量使用时，应当在药品上方再次签名。”为能更好地发挥药效，它赋予中医师根据病情需要，超《药典》规定剂量用药的权力。这是将中医千百年的成功案例所总结的宝贵经验用于当前的保证。
3．对此处方的专家意见
此医疗纠纷发生后，我将自己的处方和材料送中医药权威专家审阅。国医大师朱良春老先生亲自打来电话，说他认真翻阅了信件和材料，明确表示处方没有问题。朱老认为“这是以敲诈为目的的医闹行为，这不是个人的事，是关系到整个中医界的事！”
《石景亮用大剂量半夏治疗慢性肾衰竭》的作者张春雷主任也发来电邮，表示关注和声援。
孙正和、葛延春、王哲英等三位有几十年临证经验的高年资中医师均出具了书面意见，证明鉴定结论中“半夏用量40g……加重肾损害/负担的可能性不能排除”的指责是错误的，是没有依据的违背了《药典》精神，也与国家中医药管理局颁布的专业规范相悖。
二、本医疗纠纷案的诸多反常现象
（一）张喜在起诉前后的医闹表现
1．首诊当天，张喜就对我说：“如吃了你的药治不好病，你可就成我的提款机了。”我当即将这一反常情况汇报给药店领导。
2．2012年3月20日上午，张喜带多人来大闹诊所。说他以前没病，就是因为吃了永安堂的中药，现已确诊到了尿毒症五期。由此开始了他频繁大闹诊所、永安堂及其董事会等多处的医闹活动。
3．张喜起诉后，多次威胁、恐吓办案法官，致使法院几易审理人；曾揪住鉴定所所长的脖领威胁恐吓；曾在法庭持刀威胁、辱骂律师、法官、人民陪审员等；曾多次带刀去永安堂公司威胁总经理等人的人身安全，甚至揪住董事长的脖领搧耳光；曾在法庭开庭过程中冲到永安堂律师的席位前殴打辱骂律师。从2012年3月20日至今，他不断打骂、恐吓、威胁案件相关人员，最终影响了鉴定机构的鉴定结果，并干扰了司法公正。张喜的行为是以医闹为手段，实质是掩盖其敲诈的非法目的。
4．在一审宣判前，张喜就公然带刀到永安堂大肆叫嚣“不许上诉；谁要上诉，就弄死谁”。显然他已经提前知道他赢了该官司？不然，为什么提前威胁别人不许上诉？
（二）司法鉴定没有遵守合法标准，采用推论不科学、不严谨且随意变化。
1．北京博大司法鉴定所的《司法鉴定意见书》违背司法鉴定原则
司法部颁布的《司法鉴定程序通则》中，第二十二条规定了“司法鉴定人进行鉴定，应当依下列顺序遵守和采用该专业领域的技术标准和技术规范：
（一）国家标准和技术规范；
（二）司法鉴定主管部门、司法鉴定行业组织或者相关行业主管部门制定的行业标准和技术规范；
（三）该专业领域多数专家认可的技术标准和技术规范。
大病、急病用药剂量宜大是中医临床用药重要原则之一。涉及到中医药行业的《药典》凡例第27条:“饮片的【用法与用量】，除另有规定外，用法系指水煎内服，用量系指成人一日常用剂量，必要时可根据需要酌情增减”。并且《中药处方格式及书写规范》还特别对“超剂量”使用时的做法做了规定。我的药方完全符合《药典》精神和《规范》要求。
国家中医药管理局在国中医药医政发57号文件中还对其颁布的规范特别说明：“现予印发，请各级中医医疗机构在临床工作中遵照执行。各地在执行过程中有何问题，请与我局医政司联系。”如果鉴定机构对使用半夏40g有疑问，应当联系中医行业主管部门要求咨询解答。但鉴定机构无视这些中医药界已有的国家标准和技术规范，执意推定“半夏用量40g超出规定范围”。已有中医药行业的国家标准和技术规范，鉴定中却不遵守，故而违背了司法鉴定原则，该鉴定结论不合法。
2．《鉴定书》对中医药处方的分析缺乏科学根据，逻辑混乱，属于违背专业知识的推论。
《鉴定书》在分析关于医疗行为与张喜损害后果因果关系参与度时的推论过程是，“其中‘半夏’为含毒性中药，且用量40g，其用量超出规定范围，其所用药物直接造成肾损害的情况根据目前的研究结果和相关资料依据欠充分，不能确定；但加重肾损害／负担的可能性不能排除，应考虑存在一定缺陷”。（见《判决书》P6）。《鉴定书》既无事实依据，又不顾超过规定剂量用药是符合专业规范的事实，用“莫须有”推断出“具有一定因果关系的可能性不能排除”的结论是违反鉴定原则，是不合法的。
前述“处方说明”和“专家意见”中，已阐明了半夏40g入煎剂的合理性和安全性；永安堂向法院提交的三位证人的证言，也证明了这些。显然鉴定机构既没有读懂此药方，也不懂半夏入煎剂是安全的；不了解方中用药剂量符合国家中医药管理局制定的专业规范。鉴定机构由于缺乏中医中药专业知识，又不遵从国家标准和技术规范，违反司法鉴定原则，必然导致其推断错误。
3．北京博大司法鉴定所对于原本错误的鉴定结论，在已有书面鉴定意见基础上竟然一改再改，逐步升级，是违法的。其鉴定结果的真实性、客观性及公正性已荡然无存。
据判决书所载，2013年2月27日书面鉴定意见为“医疗行为存在过失，其与张喜的损害后果间的因果关系不能排除”（见《判决书》P5）。
2013年5月14日，北京博大司法鉴定所向法院出具复函称：医疗行为已构成医疗过失，其与张喜的损害后果之间的具有一定因果关系的可能性不能排除，该鉴定机构的评估意见倾向于具有一定的因果关系”（《判决书》P6-7）。
2013年6月13日，鉴定人出庭接受质询时称：考虑被告对张喜的医疗行为存在过失，其与张喜的损害后果间有因果关系（《判决书》P7）。
综上，鉴定机构所述因果关系的程度是在逐步变化的，竟然由最初的“因果关系不能排除”变成“倾向于具有一定的因果关系”，最终坐实了“有因果关系”的罪名！尽管存在张喜的恐吓、威胁等因素，但是同一事件的鉴定结论怎能随意演变？显然是违法的。
（三）东城法院审理中的疑点
1．对张喜姑息放任，对永安堂施加压力。
东城法院对张喜在诉讼期间的各种扰乱诉讼秩序行为采取姑息放任的态度，甚至他在法庭舞刀威胁、咆哮公堂、殴打对方律师，也没受到任何处罚。另一方面却一再警告永安堂的律师，尽量不说话或少说话，避免刺激对方。
2．刻意拒绝采信永安堂提交的证人证言，实属违法。
东城法院在判决书的事实认定部分已载明有永安堂的三份证人证言在案佐证（见《判决书》P15）。这些证人证言正是论证本案有争议的三个核心问题——被指控药方用药是否合理；配伍、剂量是否得当；以及能否导致肾损害等问题做出客观评价。三位证人均已70－90岁，是有几十年临证经验的高年资中医师。他们均证明：《鉴定书》中对用药处方的分析，半夏用量40g“加重肾损害／负担的可能性不能排除”的结论没有依据并且是错误的，违背了《药典》精神注1，也与国家中医药管理局颁布的专业规范注2相悖；而这正是我用药符合剂量安全的基本要求，并且是用药合理、合规、合法的重要依据。如果法庭采信了这三份证言，必定不能在判决书中“认定被告的医疗行为与原告的损害后果之间有因果关系”。
我认为东城法院是在违法办案。首先，法官已经告知以书面材料为准，并未通知证人到庭；其次，该三位证人都已高龄，是“法定的可以不出庭作证人员”注3。法庭也未询问证人是否符合不到庭的条件，竟然就径自判定“由于三位证人均未出庭作证，故本院对该证据不予采信”，显然在故意排除不同意见。这种做法太不公正。
3．为了加判高达近五百万的赔偿额，竟然不顾永安堂反对，强行二次鉴定的做法实属罕见。
北京博大司法鉴定所或许良心未泯，或许不想成为完全彻底的替罪羊，对张喜伤残评定、后期医疗费等项的鉴定意见是，目前尚不符合伤残评定的时机，需待病情稳定后再做评定；后期医疗费建议以实际发生的合理费用为准。在已有上述鉴定意见的情况下，东城法院当然无法就这两项下判。为偏袒张喜，东城法院又要求北京法源司法科学证据鉴定中心对张喜伤残等级、目前是否存在医疗依赖、医疗依赖期限、医疗依赖费用、是否需要增强营养及增强营养的标准进行鉴定。这是对北京博大司法鉴定所拒绝作出的项目强行二次鉴定。东城区法院此时的角色已由裁判员变成了帮助对方的参战运动员，不判给张喜20年费用誓不罢休的做法令人惊诧。
4．100％的赔偿额度根据何在？
因张喜未能提供到永安堂诊所就诊前的健康／就医情况证明，2013年2月鉴定书就已明确表示：“被鉴定人张喜目前诊断为‘慢性肾病，尿毒症期（肾衰）’。其疾病是自身疾病发生发展所致，还是原有一定疾病用药治疗后加重了肾损害，还是用药所致肾损害；由于治疗前没考虑进行相关检查，了解肾功能情况，给鉴定带来一定困难（《鉴书》P7）”。而判决书也承认了“关于参与度，由于无就诊前原告肾功能情况的数据，故鉴定机构无法判断具体参与度”（《判决书》P16）。
慢性肾衰竭的诊断标准中，诊断的主要依据就是“慢性肾脏病超过3个月”（《中医诊疗常规》P114，中国医药科技出版社）。这是目前医疗界普遍执行的对慢性肾衰竭的诊断标准。故庭审中，被告抗辩称尿毒症的演化需要一个较长时间，并非单一因素且在短短20天造成是有科学根据的。东城法院对这种已有明确结论的纯学术问题不设法寻求科学依据，不经专家论证，却在因果关系“不能确定”，参与度“无法判断”的情况下，以“但被告未能举出充分证据予以证明，故被告应承担举证不能的不利后果，即被告应对原告的损害后果承担100％的赔偿责任”（《判决书》p16）。
既然要“谁主张谁举证”，法庭对双方的举证要求和裁定标准就不应该截然相反！张喜不能提供到诊所就诊前的健康与就医情况，致使无法判断具体参与度，为什么不追究原告方举证不能的责任？
两相对比，东城法院在审判中明显不公平、不公正，有悖于以事实为依据，以法律为准绳的判案原则。
5．开庭仅用20分钟，违反公开、公正原则。
东城法院法官在最后两次庭审中，第一次推迟开庭，理由是领导要先了解当事双方对于这个案子的说法；并要求双方律师将开庭陈述的《质证意见》和《代理意见》提前递交。第二次开庭前，竟然要求永安堂律师当庭不要发言，在法庭问到时只说见书面意见。如此限制当事人诉讼权利，实属违法。这样错综复杂的案件，竟然匆匆开庭时间不到二十分钟！如此剥夺当事人诉讼权利，实属违法。
6．法院用违反鉴定原则的鉴定结论否定中医专业规范是司法枉法
东城法院面对证据一、证据二与鉴定结论明显相悖的事实，司法枉法，权重倒置，以鉴定机构的违法结论去否定国家中医药管理局的专业规范，是以下犯上，混淆视听，司法禁止根据病情合理超过规定剂量用药的合规诊疗行为，“证据一及证据二，均不能直接且充分的证明其医疗行为与原告损害后果之间不存在因果关系。故，本院认定被告的医疗行为与原告的损害后果之间有因果关系”（《判决书》P16），故而是非颠倒，以“莫须有”错判。这不仅是个案的错判，也必将在整个中医界乃至国际上造成恶劣影响。国家中医药管理局制定的专业规范是在大量临床医疗实践和病理、毒理实验的基础上，集中了权威专家经验结晶而做出的，是中医药行业必须遵照执行的，其权威性不容置疑和无视。东城法院如此偏见、枉法，何谈依法治国？
三、此案一审判决如最终生效，必将后患无穷
（一）助长“医闹”事件的产生
本案实为以医闹为手段，暴力相胁，实施敲诈。如得逞，此类恶行必将蔓延、效仿。
（二）中医药的继承和发展将受阻碍
1．张仲景经方是祖先留下的宝贵才富，其安全有效已被几千年的医疗实践证明，并有现代国家级实验相佐证。《伤寒论》、《金匮要略》作为经典，是中医界必修、必循的基础，其正确性毋庸置疑；继承、发扬、保护尚犹过不及，却遭法院以“莫须有”的司法否定。古有神医扁鹊夜遁避祸，名医华佗含冤遭害。难道还要在当代再次上演现实版？
2．此风若长，医者必先自保，何来救死扶伤？
“973项目”原本是发掘我国中医药事业的宝藏，是对大病、急病用药剂量宜大的中医临床用药重要原则的光辉体现，重剂起沉疴，造福人民。而东城法院如此判决，用司法手段磨灭中医药的光芒，使医者只求自保，谁来救死扶伤?必将严重阻碍中医药事业的继承和发展，愧对祖宗，愧对中华民族!

南京陈斌

一、可能误诊，没有将肾炎、肾功能不全诊断出来。

二、治疗有问题，半夏用量过大，有引发加重肾功能不全的可能。出了问题，以药典为准绳。这个时候，谈伤寒论，谈经典，没有用。

南京陈斌

行医用药须谨慎，不能脱离时代与现实环境的约束。

雷公

张喜起诉后，多次威胁、恐吓办案法官，致使法院几易审理人；曾揪住鉴定所所长的脖领威胁恐吓；曾在法庭持刀威胁、辱骂律师、法官、人民陪审员等；曾多次带刀去永安堂公司威胁总经理等人的人身安全，甚至揪住董事长的脖领搧耳光；曾在法庭开庭过程中冲到永安堂律师的席位前殴打辱骂律师。从2012年3月20日至今，他不断打骂、恐吓、威胁案件相关人员，最终影响了鉴定机构的鉴定结果，并干扰了司法公正。张喜的行为是以医闹为手段，实质是掩盖其敲诈的非法目的。
4．在一审宣判前，张喜就公然带刀到永安堂大肆叫嚣“不许上诉；谁要上诉，就弄死谁”。显然他已经提前知道他赢了该官司？不然，为什么提前威胁别人不许上诉？

看得头都要气炸了！！！
对于这种恶人，就应该拿起武器猛烈反击：
收集原告拿刀威胁恐吓的证据：录像，证人，证言……最关键证据就是威胁法官，在法庭持刀威胁、辱骂律师、法官、人民陪审员等……
证据完成后，以人身攻击啦恐吓罪啦防碍司法公正啦等什么什么的罪行，起诉原告！！！同时上各大媒体，网站头条，记者跟踪报导……造成各界影响，从此引出原案，实现重审翻案！！！

萧铁

雷公 发表于 2015-6-14 03:12
张喜起诉后，多次威胁、恐吓办案法官，致使法院几易审理人；曾揪住鉴定所所长的脖领威胁恐吓；曾在法庭持刀 ...

对于这种恶人，就应该拿起武器猛烈反击：
收集原告拿刀威胁恐吓的证据：录像，证人，证言……最关键证据就是威胁法官，在法庭持刀威胁、辱骂律师、法官、人民陪审员等……

说得对。照说此人心肾都有问题，体力上居然能够轮番折磨各式人等，听起来似乎有些难以置信。据说此人从诊所闹到董事会闹到法院，甚至在“在法庭舞刀威胁”，应该有录像吧？“有图有真相”，说了那么多按常理不大可能的事（如带刀上法庭），现在探头、手机录像那么普遍，不可能一个录像都拿不出来吧？如果真是这样，说服力难免大打折扣。

一旦上法院，就要讲证据，但当事人的申诉书拿扁鹊华佗来说事，已经明显失焦。此案例的意义也许在于：现在许多老中医的行医实践，也许是无意识地在践行倒骑驴集团所谓“按中医自身发展的规律”办事，但明显不适应现代社会的要求，尤其是对医疗纪录的规范及保存。这个判决已经是终审，法律上不知还有什么可做。但中医界应该亡羊补牢，联合法律界人士以此案作为范例，着重检讨在什么环节应该作什么医疗纪录及如何保存，迅速在中医界中推行，才是应对法治还不成熟、医闹还将存在一段时间这一客观现实的切实做法。

雷公

萧铁 发表于 2015-6-14 08:37
说得对。照说此人心肾都有问题，体力上居然能够轮番折磨各式人等，听起来似乎有些难以置信。据说此人从 ...

哈哈，哪吒哥哥，好久不见，给哥哥问好了
奶奶的，连终审法院一起向上一级高院告，绝对绝对百分百嬴！！！不管你是谁进法院必须严格经过安检才能进入！！！原告是怎么进入的？！当庭拿刀威胁，审判长干嘛？！法警干嘛呢？！可以这么说这个法院从院长到下，相关人员全部得被拿下！！！而且终审无效！！！

雷公

这个案必须必须向上一级告，否则给中医界的伤害太大太大了！！！！！！！！！！！！！！！！